Conflitto di interessi dell'amministratore e infedeltà patrimoniale

La situazione

Un amministratore di una società affida un incarico di consulenza a un'azienda riconducibile a un suo parente stretto. L'importo viene suddiviso in più parti, ciascuna sotto la soglia oltre la quale servirebbe una seconda firma di autorizzazione.

Dopo l'affidamento, l'amministratore sollecita l'ufficio amministrativo per ottenere il pagamento della prima fattura. Un dipendente segnala quanto accaduto alla società che si occupa della vigilanza, e il collegio sindacale (l'organo interno che controlla la gestione) viene informato in modo informale.

Chi si trova in una situazione simile si chiede quali responsabilità possano derivare, sul piano civile e penale, e quali conseguenze possano ricadere sulla società stessa.

Cosa prevede la legge

Il conflitto di interessi dell'amministratore

L'art. 2391 del codice civile impone all'amministratore di dare notizia agli altri amministratori e al collegio sindacale di ogni interesse che abbia, per conto proprio o di terzi, in una determinata operazione della società. L'omessa comunicazione può far sorgere una responsabilità civile per i danni causati alla società.

L'infedeltà patrimoniale

L'art. 2634 del codice civile punisce l'amministratore che, avendo un interesse in conflitto con quello della società, compie o concorre a deliberare atti di disposizione dei beni sociali, cagionando intenzionalmente un danno patrimoniale alla società, al fine di procurare a sé o ad altri un ingiusto profitto o altro vantaggio. Servono quindi un conflitto di interessi, un atto di disposizione, un danno e il cosiddetto dolo specifico, cioè lo scopo di ottenere un vantaggio ingiusto.

La responsabilità della società

Il D.Lgs. n. 231/2001 prevede una responsabilità amministrativa degli enti quando un reato è commesso nel loro interesse o a loro vantaggio da chi ricopre una posizione apicale (art. 5). Se la persona agisce per un interesse esclusivamente proprio o di terzi, questo presupposto può mancare.

Il ruolo del collegio sindacale

L'art. 2403 del codice civile affida al collegio sindacale il compito di vigilare sul rispetto dei principi di corretta amministrazione.

Cosa dice la giurisprudenza

La Corte di Cassazione ha affermato che, in materia di infedeltà patrimoniale, il conflitto di interessi va valutato in termini sostanziali, guardando a chi sia effettivamente portatore di interessi contrapposti a quelli della società.

Quanto alla responsabilità dell'ente, la giurisprudenza richiede un accertamento autonomo della responsabilità amministrativa della persona giuridica, che non dipende automaticamente dall'esito del procedimento contro la persona fisica. Occorre inoltre che il reato sia stato commesso nell'interesse o a vantaggio dell'ente.

Elementi come il frazionamento dell'importo per evitare controlli o le pressioni sugli uffici possono essere valutati dai giudici come indizi della volontà di perseguire un vantaggio e di arrecare un danno, ma ogni caso dipende dalle prove concrete.

Cosa valutare con un avvocato

• Se vi sia stata comunicazione dell'interesse e se le procedure interne siano state rispettate.

• Se sia stato effettivamente prodotto un danno patrimoniale e come si valuti l'adeguatezza del prezzo e della prestazione.

• Quale sia lo scopo ricostruibile dell'operazione, perché il dolo specifico è un elemento essenziale del reato.

• Se l'operazione sia stata compiuta anche nell'interesse della società, con riflessi sulla responsabilità dell'ente.

• Il ruolo della società come persona offesa, che può presentare querela (la richiesta di procedere penalmente) e agire in sede civile per il risarcimento.

• Le possibili conseguenze civili, come l'azione di responsabilità verso l'amministratore, e gli strumenti per gestire la vicenda.

• La posizione di chi ha segnalato i fatti, tutelata dalle norme sul whistleblowing.